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中國家族信托的優勢反思
日期:2015-1-24

    在英美國家,信托的功能主要有四項,一個是信息保密(Confidentiality);二是資產保護(Assets Protection);三是稅務籌劃(Tax Planning),四是財富傳承(Succession Planning),有人用這四項功能的英文首字母將其歸納為CATS。我們在翻閱國內媒體的相關報道時,往往會存在這樣一種困惑,同樣是家族信托,媒體的介紹卻大相徑庭,一種認為中國的家族信托可以憑借上述四項功能取得巨大發展,另一種則認為中國的家族信托并不能實現這些優勢。實際情況究竟是怎樣?本文擬對此逐一進行分析。

  一、信息保密

  信托之所以具有保密性,主要是源于其不需要行政機關的審批或注冊。但是,信托的保密性并不是絕對的,這里主要有兩個問題,第一個問題各國都有,第二個問題則是我國特有。
第一個問題是保密義務的除外情形。我國《信托法》第三十三條第三款規定:“受托人對委托人、受益人以及處理信托事務的情況和資料負有依法保密的義務!备鶕@一規定,保密應當“依法”,換句話說,如果法律規定需要披露有關信托的信息時,受托人就應依法辦理!缎磐泄竟芾磙k法》第二十七條則進一步明確規定:“信托公司對委托人、受益人以及所處理信托事務的情況和資料負有依法保密的義務,但法律法規另有規定或者信托文件另有約定的除外!

  最為典型的是上市公司的信息披露。證監會《上市公司信息披露管理辦法》第四十九條規定:“通過接受委托或者信托等方式持有上市公司5%以上股份的股東或者實際控制人,應當及時將委托人情況告知上市公司,配合上市公司履行信息披露義務!薄豆_發行證券的公司信息披露內容與格式準則第2號——年度報告的內容與格式》規定:“如實際控制人通過信托或其他資產管理方式控制公司,應當披露信托合同或者其他資產管理安排的主要內容,包括信托或其他資產管理的具體方式,信托管理權限(包括公司股份表決權的行使等),涉及的股份數量及占公司已發行股份的比例,信托或資產管理費用,信托資產處理安排,合同簽訂的時間、期限及變更、終止的條件,以及其他特別條款等!

  需要指出的是,不僅是我們國家,在任何一個國家都有這個問題。在英國,1924年的Tournier v National Provincial and Union Bank of England一案中,法官就金融機構的保密義務確定了這樣的規則:“未經客戶明示或暗示同意,銀行有義務向其客戶保守賬戶信息不向第三方披露,無論是賬戶信息,交易記錄,還是任何通過持有客戶賬戶而獲得的其他信息,除非銀行受到法院的判令,或者受到公共披露義務而產生的情況,或者為了保護銀行自身利益而進行的披露!备鶕@一規則,金融機構原則上負有保密義務,但可以因為(1)法院判令、(2)公共披露義務、(3)保護自身利益等三個原因而進行披露。因此,信托的保密性并不是絕對和無條件的,它有一個很重要的前提就是“依法”,這在任何國家都不例外。

  第二個問題則是我國特有。根據過去的監管政策,信托文件等材料需要向監管部門進行報備,像房地產等業務還需要事先報批。今年出臺的《關于信托公司風險監管的指導意見》(銀監辦發[2014]99號)對信托產品的報告進行了規范和簡化,要求新入市的產品都必須按程序和統一要求在入市前10天逐筆向監管機構報告,監管機構不對具體產品做實質性審核。此外,關于99號文的執行細則規定,信托公司在擬新開展的每筆業務(包括所有集合、單一、財產權信托項目和涉及關聯交易的固有業務)開展前,只需向監管機構報送《信托公司固有業務、信托項目事前報告表》,原則上不需提交其他材料。如有需要,監管機構可以依據具體情況要求信托公司補報其他材料。

  我國的信托業務主要是投融資業務,監管政策也是適應該種業務類型而制定,目前沒有專門針對家族信托的監管政策。根據上述規定,包括家族信托在內的所有信托產品均需事前向銀監會進行報告,雖然現在報告的內容比過去有所簡化,但是,一方面,監管機構如有需要,仍然可以要求信托公司補報其他材料;另一方面,監管部門在進行現場檢查的時候,仍然可能查看相關信托文件。如果信托文件報告給監管部門或者監管部門在現場檢查時對信托文件進行抽查,信托的相關信息有可能進入公權力機關的視線范圍,這實際上就有違前面所說的保密性的基礎原理,會極大地動搖委托人對信托的信心。因此,在監管部門出臺專門的監管政策之前,家族信托的保密性實際上是存在疑問的。

  二、資產保護

  信托最為核心的功能,就是在于信托財產的獨立性,既獨立于委托人,也獨立于受托人。有一種觀點認為,我國《信托法》第二條規定:“本法所稱信托,是指委托人基于對受托人的信任,將其財產權委托給受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名義,為受益人的利益或者特定目的,進行管理或者處分的行為!备鶕@一規定,信托財產的財產權只是“委托給”受托人,而不是“轉移給”受托人,財產權依然保留在委托人手中,因此,在我國,信托財產并不具有資產保護的功能。

  但我們認為,對于信托的資產保護功能,在我國現行法律框架下并不存在障礙。我國在制訂《信托法》之時,立法者考慮到大家對信托的概念比較陌生,如果明確規定財產權轉移給受托人,可能難以獲得接受與認同,于是便進行了立法技術上的處理,采用了“委托給”這一概念,以避免不必要的爭議。但是,如果結合《信托法》的其他條文來看,在我國,信托財產也具有與其他國家一樣的獨立性。

  《信托法》第十五條規定:“信托財產與委托人未設立信托的其他財產相區別。設立信托后,委托人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產時,委托人是唯一受益人的,信托終止,信托財產作為其遺產或者清算財產;委托人不是唯一受益人的,信托存續,信托財產不作為其遺產或者清算財產;但作為共同受益人的委托人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產時,其信托受益權作為其遺產或者清算財產!

  第十六條規定:“信托財產與屬于受托人所有的財產(以下簡稱固有財產)相區別,不得歸入受托人的固有財產或者成為固有財產的一部分。受托人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產而終止,信托財產不屬于其遺產或者清算財產!

  以上兩條明確規定了信托財產既獨立于委托人的其他財產,也獨立于受托人的固有財產,除委托人為唯一受益人的情形外,委托人、受托人死亡或破產時,信托財產上不作為其遺產或清算財產,法律的規定非常明確。此外,根據《信托法》第十七條的規定,只有四種債權人可以主張對信托財產進行強制執行,一是債權人在設立信托前已對信托財產享有優先受償權,二是受托人處理信托事務所產生債務,三是信托財產本身應擔負的稅款,四是法律規定的其他債權人。換句話說,信托設立后,信托財產的名義所有權轉移到受托人名下,而委托人指定的受益人則根據信托條款享有信托受益權,如果受益人對外產生債務,其債權人是不能對信托財產主張權利的。

  根據上述規定,我們認為,在立法層面,《信托法》賦予了信托財產獨立性,這一點是毋庸置疑的。如果《信托法》在司法實踐中得到有效貫徹,信托的資產保護功能完全可以實現。

  三、稅務籌劃

  國外家族信托得到廣泛運用的一個重要原因,甚至是最重要的原因,就在于信托的稅收優勢。但需要指出的是,即便在國外,信托也只能實現合理的遞延納稅,完全避稅是不可能的。

  我們來看看在美國如何利用信托來避稅。信托的稅收籌劃,主要有兩個基礎,一個是無限制的婚姻扣減(unlimited marital deduction),根據美國的稅收政策,美國籍夫妻之間任何數額的贈與、繼承均無需納稅;另一個是遺產稅的免征額,美國關于遺產稅的政策也是在不斷變化之中,2009 年,遺產中的350萬可免稅,而2010年去世的人則遺產稅全免。到了2011年,遺產稅恢復,免征額為500萬元,以后根據通貨膨脹等因素逐年調整,2014年是534萬元。圍繞這兩個節稅基礎,美國設計了多種信托方案,例如AB信托、QTIP信托等等。

  根據過去的遺產稅政策,夫妻的遺產稅免征額不得累計使用。舉例來說,Peter與Marry夫妻共有財產1200萬元。Peter死后,屬于他的600萬美元全部留給Marry,根據夫妻間無限制免征額,此時無需納稅。但這600萬美元現在成了Marry的個人財產,Marry死后的遺產共計1200萬元,如果免征額為500萬元,超過免征額的700萬元則需要繳納遺產稅。

  但如果Peter與Marry設了一個信托,情況就不同了。首先,Peter與Marry用這1200萬元設立一個可撤銷生前信托,雙方為生前受益人,在世時可以享有信托收益,而子女為最終受益人。由于該信托可撤銷,委托人隨時可以拿回信托財產,因此這里的納稅主體沒有變化,還是Peter與Marry。Peter過世后,其中的500萬元作為Peter的遺產設立B信托,Marry有生之年可以繼續享有B信托的收益,但由于她不是這500萬元的所有權人,所以無需納稅;此外,由于低于免征額,其子女最終取得B信托的財產時,也無需納稅。其余的700萬元設立A信托,Marry有生之年,基于夫妻間無限制免征額無需納稅;Marry去世后,其子女取得這700萬元時,只需就超過500萬元的部分交納遺產稅,起到遞延納稅的效果;而且屆時的遺產稅可能有所變化,說不定這部分遺產稅也不用交了。

  不過,美國的遺產稅政策近年進行了調整,允許夫妻的遺產稅免征額進行累計。在上面的例子中,Peter與Marry二人的免征額合計是1000萬元,而二人的共有財產為1200萬元,無論是否設立信托,其只需就200萬元交納遺產稅;另一方面,如果二人的共有財產不足1000萬元,基本上也用不著考慮遺產稅的問題。因此,在新的遺產稅政策下,AB信托這種結構在避稅方面的功能有所減弱,但是它仍然具有另外一項功能。在前面的例子中,Marry如果在Peter死后再婚并生有孩子,那么Peter留下的財產未來將被Marry再婚的丈夫和孩子分走一部分,而如果設立信托,則可以確保這筆財產最終分給Peter的親生子女。

  如果看看美國的信托合同,如何遞延遺產稅是其中很重要的內容。但是在我國,目前并沒有遺產稅。實際上,早在2004年,財政部就曾公布了《遺產稅暫行條例(草案)》,并在2010年進行了修訂,給出了具體起征點、稅率及其計算方法。草案剛出臺的時候就有人提到,富人們應盡快設立信托以規避高額的遺產稅,F在差不多十年過去了,中國的遺產稅仍然懸而未決,甚至有專家認為開征遺產稅還需要過三四十年。因此,在現階段,對于中國的家族信托而言,稅務籌劃并不是一個明顯優勢,甚至沒有優勢可言。當然,我們并不否認,一旦開征遺產稅,有信托可能比沒有信托更有優勢,但由于現在不知道未來的遺產稅如何征收,目前的家族信托合同很難就未來遺產稅開征后如何處理進行有針對性的設計。

  四、財富傳承

  與遺囑不同,信托可以在委托人在世期間就按照委托人的意愿對信托財產進行有序的分配。這個功能在中國能否實現呢?

  我們在前面提到,信托設立后,債權人不能對信托財產主張權利。但是,信托財產是一回事,信托受益權又是另一回事,不能對信托財產主張權利,并不意味著不能對信托受益權主張權利。舉個例子來說,甲知道自己的兒子乙揮霍無度、劣行累累,為了保障乙在有生之年能過上較為體面的生活,甲用5000萬元設立了一個信托,并指定乙為受益人,信托合同約定,受托人對信托資金進行管理和運用,并每半年向乙分配收益;乙去世后,受托人再將信托本金及未分配信托收益全部分配給乙的子女。后來,乙果然負債累累,此時,乙的債權人顯然不能對這5000萬元主張權利,但卻根據《信托法》第四十七條的規定,主張分割乙所享有的信托受益權。如果是這樣,甲設立信托的目的實際上是不能實現的。

  我們再來看看《信托法》第四十七條,它的原文是:“受益人不能清償到期債務的,其信托受益權可以用于清償債務,但法律、行政法規以及信托文件有限制性規定的除外!边@里的但書條款特別重要,它允許信托文件對受益權清償債務作出限制性規定。所以,在設計家族信托條款的時候,有必要特別注意,是否需要對受益人以受益權清償債務做出限制性規定。

  同樣的問題也在于信托受益權轉讓!缎磐蟹ā返谒氖藯l規定:“受益人的信托受益權可以依法轉讓和繼承,但信托文件有限制性規定的除外!痹趧偛拍莻例子中,如果乙為了獲取短期資金,將信托受益權廉價轉讓給他人,也會導致信托目的的落空,但如果信托文件中有禁止受益人轉讓受益權的規定,則不會出現這種情形。

  以上所說的對信托受益權進行的限制,類似于國外的“防止揮霍信托”?梢钥吹,在我國現行的《信托法》下,如果信托文件設計合理,可以防止受益權被濫用,保障家族財富的有效傳承。事實上,在家族信托文件中,受益權條款是最為核心的條款,而其中受益權限制條款又其中的關鍵,能否就未來可能發生的種種危及受益權的情形進行有針對性的防范,對于受益人利益的保護具有至關重要的影響。

  綜上所述,在中國現行法律框架下,通常所說的家族信托的四大優勢中,資產保護與財富傳承兩個功能是有可能實現的,而保密性與稅收的優勢則并不明顯。應該看到,一方面,家族信托對于信托行業來說,可能是一個根本性的變革,無論是監管方式,還是配套制度目前都還沒有跟上。不僅如此,就資產保護與財富傳承而言,雖然立法層面沒有問題,但在司法層面能否得到有效執行,也存在一些不確定性。根據我們的檢索,目前我國法院適用《信托法》審判案件的案例非常少,許多地方的法官對信托知之甚少,個別判決或裁定甚至與基本的信托法理背道而馳。

  但另一方面,在我國開展家族信托,并沒有實質的制度障礙。我們現在的《信托法》雖然存在這樣那樣的問題,但還沒有大家想象的那么糟糕,《信托法》既規定了信托財產的獨立性及其免于強制執行,又授權信托文件對受益權清償債務及其轉讓、繼承作出限制性規定,這些規定與世界其他國家的信托立法都是一樣的。不僅如此,根據我們的理解,我國的《信托法》實際上就是以家族信托為模型制定的,集合資金信托計劃的許多內容反倒在里面找不到規定。

  由此可見,中國家族信托的障礙不在于立法的缺陷,而在于認知的不足,而認知的不足,其根本原因在于實踐的不足。中國的家族信托,唯有通過自身的大量實踐,才能為自己開辟光明的道路。

 

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